Комментарии экспертов службы Правового консалтинга ГАРАНТ
2 операция. 1 февраля организация "А" приобрела у "С" права на приобретение в собственность квартиры по договору долевого участия в строительстве путем уступки права требования (цессии) за 150 тыс. рублей без НДС. За это организация "А" рассчиталась с "С" опять взаимозачетом, так как "С" должна была "А" по операции 1.
3 операция. 3 марта организация "А" уступила право приобретения в собственность квартиры по операции 2 физическому лицу по договору цессии (зарегистрирован в ФРС) за 140 тыс. рублей, а 15 марта покупатель произвел расчет наличными.
Какие доходы и расходы у организации "А", в какой сумме и в какой момент? Что делать с НДС по сделке 1?
В соответствии с п. 2 ст. 346.18 НК РФ для организаций, перешедших на упрощенную систему налогообложения (далее - УСН) и выбравших в качестве объекта налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов, налоговой базой признается денежное выражение доходов организации, уменьшенных на величину расходов.
Согласно п. 1 ст. 346.15 НК РФ при определении объекта налогообложения учитывают доходы от реализации, определяемые в соответствии со ст. 249 НК РФ, и внереализационные доходы, определяемые в соответствии со ст. 250 НК РФ. Доходы, указанные в ст. 251 НК РФ, а также доходы, полученные в виде дивидендов и процентов, облагаемые налогом на прибыль по налоговым ставкам, предусмотренным п. 3 и п. 4 ст. 284 НК РФ, соответственно, при определении объекта налогообложения не учитываются (п. 1.1 ст. 346.15 НК РФ).
Статьей 249 НК РФ определено, что доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг), как собственного производства, так и ранее приобретенных, и выручка от реализации имущественных прав. При этом выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах (п. 2 ст. 249 НК РФ).
Датой получения доходов при применении УСН в соответствии с п. 1 ст. 346.17 НК РФ признается день поступления денежных средств на счета в банках и (или) в кассу, получения иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав, а также погашения задолженности (оплаты) налогоплательщику иным способом (кассовый метод).
Налогоплательщики, применяющие УСН, выбравшие в качестве объекта налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов, при определении налоговой базы учитывают расходы, предусмотренные п. 1 ст. 346.16 НК РФ, при условии их соответствия критериям, указанным в п. 1 ст. 252 НК РФ. Причем данный перечень является исчерпывающим.
При этом п. 2 ст. 346.17 НК РФ установлено, что расходами налогоплательщика признаются затраты после их фактической оплаты. В целях главы 26.2 НК РФ оплатой товаров (работ, услуг) и (или) имущественных прав признается прекращение обязательства налогоплательщика (приобретателя товаров (работ, услуг) и (или) имущественных прав) перед продавцом, которое непосредственно связано с поставкой этих товаров (выполнением работ, оказанием услуг) и (или) передачей имущественных прав.
Прекратить обязательство можно любым из способов, перечисленных в главе 26 ГК РФ, в том числе зачетом взаимных требований (ст. 410) или зачетом при уступке права требования (ст. 412). Но в любом из этих случаев момент погашения задолженности у организации, применяющей УСН, согласно п. 1 ст. 346.17 НК РФ, будет являться датой получения дохода в размере погашенного обязательства.
Рассмотрим представленные в вопросе операции подробнее.
1. Пунктом 1 ст. 382 ГК РФ предусмотрено, что право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования).
Согласно ст. 384 ГК РФ, если иное не установлено договором, право первоначального кредитора (цедента) переходит к новому кредитору (цессионарию) в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.
При этом п. 1 ст. 389 ГК РФ определено, что уступка требования, основанного на сделке, совершенной в письменной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме.
Приобретенное право требования на дебиторскую задолженность от организации "В" организация "А" принимает к учету на дату подписания акта по договору уступки.
Дебиторская задолженность, приобретенная организацией по договору уступки права требования, представляет собой финансовое вложение организации (п. 3 ПБУ 19/02 "Учет финансовых вложений". Поэтому организация, которая приобретает права требования, обязана отражать приобретенную задолженность в составе финансовых вложений. Стоимость приобретенной задолженности учитывается организацией на счете 58 "Финансовые вложения" согласно Плану счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкции по его применению, утвержденным Приказом Минфина РФ от 31.10.2000 N 94н.
По поводу НДС стоит также отметить, что на основании п. 3 ст. 382 ГК РФ при уступке права требования первоначальному кредитору нужно письменно уведомить должника о переходе прав требования долга к новому кредитору. При отсутствии такого уведомления должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору (п. 1 ст. 385 ГК РФ). Таким образом, организация "В" должна уведомить организацию "С" о том, что теперь ее кредитором становится организация "А". Соответственно, такое уведомление должно содержать все необходимые реквизиты организации "А" (нового кредитора), в том числе в этом уведомлении может быть указано, что организация "А" применяет УСН.
При наличии у сторон встречных требований они также могут быть погашены зачетом взаимных требований.
Согласно ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.
Таким образом, по первой операции на дату подписания акта (соглашения) о проведении взаимозачета с организацией "В" произойдет погашение задолженности, и у организации возникнет доход в размере погашенного обязательства. На эту дату полученный доход отражается в Книге учета доходов и расходов.
2. Налогоплательщики, применяющие УСН, при реализации имущественных прав включают в состав доходов при определении объекта налогообложения суммы, фактически полученные за реализацию вышеуказанных прав (п. 2 ст. 249 НК РФ). Такого мнения придерживается в своих разъяснениях Минфин России (смотрите, например, письма от 27.02.2009 N 03-11-06/2/30, от 12.05.2008 N 03-11-04/2/83).
То есть исходя из п. 1 ст. 346.17 НК РФ необходимым условием для включения дохода в налоговую базу является его фактическое получение. Таким образом, при уступке дебиторской задолженности доходом первоначального кредитора (цедента) будут являться суммы, фактически поступившие от нового кредитора (цессионария) в счет оплаты за уступку права требования дебиторской задолженности по дате их поступления, а не в момент подписания договора уступки (цессии) (в этом случае никаких денежных средств никуда не поступает).
В рассматриваемом случае полученное Вами по договору уступки право требования от организации "С" было погашено взаимозачетом. Фактически доход не был получен, так как не было ни поступления денег, ни другого имущества, которое можно использовать для получения выгоды.
По нашему мнению, в рассматриваемом случае при взаимозачете с организацией "С" у Вашей организации не возникает дохода.
Проводя аналогию с рассматриваемой ситуацией право требования долга по своему экономическому содержанию похоже на расчеты векселем. По мнению Министерства финансов, датой учета доходов от реализации, если покупатель расплатился векселем, является дата оплаты векселя (письмо Минфина России от 03.09.2007 N 03-11-04/2/218). Целесообразно применять такой подход и для рассматриваемого случая и не учитывать доходы до тех пор, пока полученное право требования не будет погашено (реализовано).
3. Таким образом, в рассматриваемом случае на дату получения денежных сумм от физического лица у организации возникнет доход в размере погашенного обязательства.
Заметим, что, применяя УСН с объектом налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов, организация не сможет уменьшить сумму дохода на произведенные в связи с приобретением права (требования) расходы, так как в п. 1 ст. 346.16 НК РФ такого вида расходов, как расходы на приобретение права требования по долговому обязательству, принадлежащего кредитору, не содержится. Об этом напомнили финансисты в письме от 13.10.2009 N 03-11-06/2/207.
В бухгалтерском учете на дату погашения должником денежного обязательства организация отражает в бухгалтерском учете выбытие финансового вложения (п. 25 ПБУ 19/02). Соответственно, ею признается:
- прочий доход в размере полученной от должника суммы (п. 7, п. 10.1, п. 16 ПБУ 9/99);
- прочий расход в виде первоначальной стоимости выбывающего права требования, по которой оно отражено в учете (п. 27 ПБУ 19/02, п. 11, п. 14.1 ПБУ 10/99).
Эксперты службы Правового консалтинга ГАРАНТ Каратаева Татьяна, Горностаев Вячеслав
Строительная организация (общий режим налогообложения), в связи с возможным закрытием, планирует уступить за 400 тыс. рублей дебиторскую задолженность в сумме 1 млн. рублей другой строительной организации, специализирующейся на тех же видах работ. Дебиторская задолженность образовалась в результате того, что часть денежных средств должна быть получена строительной организацией по договору подряда после истечения гарантийного срока работ 14.02.2013.
Какие пункты обязательны в оформлении договора цессии?
Как документально оформить эту операцию?
Как ее отразить бухгалтерском и налоговом учете цедента (первоначальный кредитор), а также цессионария?
Уступка права требования долга регулируется ст.ст. 382-390 ГК РФ.
Так, согласно п. 1 ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования).
В соответствии со ст. 384 ГК РФ, если иное не установлено договором, то право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.
В силу п. 2 ст. 385 ГК РФ кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования.
Следовательно, организация, уступающая право требования, должна передать приобретающей стороне все документы, удостоверяющие право требования и подтверждающие размер уступаемой задолженности.
При этом уступка требования, основанного на сделке, совершенной в письменной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме (п. 1 ст. 389 ГК РФ).
В п. 8 Обзора практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120) отмечается, что допустимость уступки права (требования) не ставится в зависимость от того, является ли оно бесспорным и обусловлена ли возможность его реализации встречным исполнением цедентом своих обязательств перед должником.
Что касается документального оформления непосредственно передачи заложенности, то на сегодняшний день форма соответствующего первичного документа законодательно не утверждена.
Поэтому на основании п. 2 ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" организации могут составить документ (акт приема-передачи) в произвольной форме, которая должна содержать ряд обязательных реквизитов, установленных данным пунктом.
Учет у цедента
Бухгалтерский учет
Поступления от продажи основных средств и иных активов, отличных от денежных средств, продукции, товаров, признаются прочими доходами, а расходы, связанные с их продажей, выбытием и прочим списанием, - прочими расходами (п. 7 ПБУ 9/99 "Доходы организации" и п. 11 ПБУ 10/99 "Расходы организации").
Инструкция по применению плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденная приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н (далее - Инструкция), предусматривает, что для обобщения информации о прочих доходах и расходах отчетного периода предназначен счет 91 "Прочие доходы и расходы".
Таким образом, операции по уступке права требования следует отражать с применением счета 91.
В этой связи в рассматриваемом случае в учете цедента будут сделаны записи:
Дебет 76 Кредит 91, субсчет "Прочие доходы"
- 400 000 руб. - признан доход от уступки права требования;
Дебет 91, субсчет "Прочие расходы" Кредит 62
- 1 000 000 руб. - списана дебиторская задолженность;
Дебет 51 Кредит 76
- 400 000 руб. - получены денежные средства по договору уступки права требования.
НДС
По вопросу исчисления НДС единого мнения в настоящий момент не существует.
Так, одна точка зрения заключается в следующем.
Особенности исчисления НДС при уступке требования изложены в ст. 155 НК РФ.
Пункт 1 ст. 155 НК РФ указывает, что при уступке денежного требования, вытекающего из договора реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению, налоговая база по операциям реализации указанных товаров (работ, услуг) определяется в порядке, предусмотренном ст. 154 НК РФ.
Пункт 1 ст. 167 НК РФ устанавливает, что моментом определения налоговой базы по НДС, если иное не предусмотрено указанной статьей, является наиболее ранняя из следующих дат:
- день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;
- день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.
Соответственно, обязанность по исчислению НДС возникает либо в момент отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг), либо в момент или получения полной или частичной предоплаты.
Учитывая, что в данной ситуации НДС уже был исчислен ранее, представляется, что при последующей уступке права денежного требования облагаемым НДС оборотом будет являться только сумма, превышающая дебиторскую задолженность.
Так как уступка требования производится с убытком, то налоговой базы по НДС не возникает.
Вторая точка зрения принадлежит представителям контролирующих органов.
В своих разъяснениях (письма Минфина России от 16.09.2009 N 03-07-11/227, ФНС России от 15.10.2007 N ШТ-6-03/777@) работники налоговых органов и Минфина России отмечают, что первичная уступка (уступку первоначальным кредитором прав требования дебиторской задолженности, вытекающей из договоров реализации товаров (работ, услуг)), облагается НДС в общеустановленном порядке.
Учитывая наличие двух противоположных точек зрения, не исключаем, что в случае если организация не будет начислять НДС при уступке права требования, данное решение может стать предметом судебного разбирательства.
Единообразной арбитражную практику назвать нельзя. Судами принимались как решения в пользу налоговых органов (смотрите, например, постановление ФАС Центрального округа от 12.02.2009 N А14-9603/2007/446/24), так и в пользу налогоплательщиков (смотрите, например, постановления ФАС Центрального округа от 08.11.2007 N А48-5635/06-8 и ФАС Поволжского округа от 10.05.2007 N А55-13072/06).
Налог на прибыль
Особенности формирования налоговой базы при уступке (переуступке) права требования даны в ст. 279 НК РФ.
Однако в целях налогообложения прибыли имеет значение, в какой момент производится уступка права требования (до и после наступления срока платежа).
По нашему мнению, в связи с тем, что уступаемая задолженность должна была быть погашена после 14.02.2013, к операции по ее реализации применяются нормы п. 1 ст. 279 НК РФ.
В свою очередь, п. 1 ст. 279 НК ФР определяет, что при уступке продавцом товара (работ, услуг) права требования долга третьему лицу до наступления предусмотренного договором о реализации товаров (работ, услуг) срока платежа отрицательная разница между доходом от реализации права требования долга и стоимостью реализованного товара (работ, услуг) признается убытком налогоплательщика. При этом размер убытка для целей налогообложения не может превышать суммы процентов, которую налогоплательщик уплатил бы с учетом требований ст. 269 НК РФ по долговому обязательству, равному доходу от уступки права требования, за период от даты уступки до даты платежа, предусмотренного договором на реализацию товаров (работ, услуг).
Иными словами, размер убытка не может превышать сумму процентов, исчисленную по долговому обязательству в сумме 400 000 руб. за период от даты уступки до 14.02.2013 по ставке рефинансирования ЦБ РФ, увеличенной в 1,1 раза.
К сведению:
Ставка рефинансирования ЦБ РФ с 24.02.2010 составляет 8,5%.
В связи с тем, что размер убытка, признаваемого в целях налогообложения прибыли, ограничен, между данными бухгалтерского и налогового учета возникает разница, подлежащая отражению организацией, применяющей ПБУ 18/02 "Учет расчетов по налогу на прибыль организаций" (далее - ПБУ 18/02).
С учетом п. 4 и п. 7 ПБУ 18/02 представляется, что в такой ситуации в учете делается запись:
Дебет 99, субсчет "Постоянное налоговое обязательство" Кредит 68, субсчет "Налог на прибыль"
- на сумму, определяемую как произведение разницы между величиной признаваемого убытка в бухгалтерском и налоговом учете и ставкой налога на прибыль.
Учет у цессионария
Бухгалтерский учет
Дебиторская задолженность, приобретенная организацией на основании договора цессии, в соответствии с п. 3 ПБУ 19/02 "Учет финансовых вложений" (далее - ПБУ 19/02), учитывается в составе финансовых вложений организации.
Пункт 8 ПБУ 19/02 предусматривает, что финансовые вложения принимаются к бухгалтерскому учету по первоначальной стоимости.
Первоначальной стоимостью финансовых вложений, приобретенных за плату, признается сумма фактических затрат организации на их приобретение (п. 9 ПБУ 19/02).
Согласно Инструкции для обобщения информации о наличии и движении финансовых вложений предназначен счет 58 "Финансовые вложения".
На основании изложенного в учете организации (покупателя права требования) будут сделаны следующие записи:
Дебет 58 Кредит 76
- 400 000 руб. - приобретено право требования;
Дебет 76 Кредит 51
- 400 000 руб. - перечислены денежные средства цеденту.
НДС
Как уже было изложено выше, на наш взгляд, операции по реализации права требования в данной ситуации не облагаются НДС.
Соответственно, НДС, подлежащий вычету, у организации-цессионария отсутствует.
Налог на прибыль
Учитывая, что организация-цессионарий приобретает право требования, в момент приобретения у нее не возникает дохода, подлежащего налогообложению.
Эксперты службы Правового консалтинга ГАРАНТ Завьялов Кирилл, Горностаев Вячеслав
ООО находится в процессе реорганизации путем слияния. В период слияния ООО неоднократно уступало свою кредиторскую задолженность иным (не аффилированным) юридическим лицам (выступая по договорам цессии в качестве цедента). Первый раз - после того, как в регистрирующий орган было подано заявление о начале процедуры реорганизации; второй раз - после двух публикаций о реорганизации (слиянии) в СМИ; третий раз - после сдачи в регистрирующий орган передаточного акта и разделительного баланса для регистрации слияния.
Законны ли все три договора цессии?
При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом (п. 1 ст. 58 ГК РФ).
Реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а юридические лица, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность (п. 4 ст. 57 ГК РФ, п. 2 ст. 16 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о регистрации)). При этом регистрирующий орган вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о прекращении деятельности реорганизованных юридических лиц (п. 2 ст. 15 Закона о регистрации).
В соответствии с п. 1 ст. 59 ГК РФ в передаточном акте указываются положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.
Передаточный акт утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникающего юридического лица (п. 2 ст. 59 ГК РФ).
Правопреемство, которое имеет место при реорганизации юридического лица, является универсальным (п. 1 ст. 129 ГК РФ). Это означает, что к вновь возникшему юридическому лицу переходят любые права и обязанности юридических лиц, реорганизованных в порядке слияния. К правопреемнику переходят не только обязательства, включенные в передаточный акт, но также и те права и обязанности, которые не признаются и (или) оспариваются сторонами, и те, которые на момент реорганизации не выявлены либо в силу различных причин не были указаны в передаточном акте. Поскольку правопреемство носит универсальный характер, невключение в передаточный акт отдельных прав и обязанностей по каким-либо причинам не может служить основанием для их непризнания за правопреемником.
К такому выводу приходят судебные инстанции при рассмотрении споров, возникающих в связи с правопреемством. Так, в постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 26.03.2008 N Ф08-1363/08 по иску о взыскании с правопреемника задолженности, не включенной в передаточный акт, указано, что в силу ст. 387 ГК РФ права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании закона и наступления указанных в нем обстоятельств, в частности в результате универсального правопреемства в правах кредитора. Правопреемство, которое имеет место при реорганизации юридического лица, ГК РФ относит к числу универсальных (п. 1 ст. 129 ГК РФ). К правопреемникам переходят и не отраженные в передаточном акте и даже не выявленные на момент реорганизации права и обязанности реорганизованных правопредшественников.
Аналогичный вывод сделан и в постановлениях ФАС Северо-Кавказского округа от 26.03.2008 N Ф08-1376/08, ФАС Северо-Западного округа от 09.01.2007 N А44-3455/2005-9, ФАС Западно-Сибирского округа от 22.08.2006 N Ф04-5283/2006(25625-А27-36); Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2008 N А63-5877/06-С1-6 и от 11.03.2008 N 16АП-2246/07.
В постановлении Седьмого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2009 N 07АП-360/09 отмечено, что к вновь создаваемому в результате реорганизации обществу также переходят все иные права, обязанности, имущество, обязательства, не отраженные в передаточном акте, как существующие ДО даты, по состоянию на которую составлен передаточный акт, так и возникшие после указанной даты.
Как известно, любое юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности, то есть обладает правоспособностью (ст. 49 ГК РФ). Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 49 ГК РФ). Другими словами, вся полнота прав и обязанностей юридического лица сохраняется за ним вплоть до исключения его из ЕГРЮЛ, в том числе и в период нахождения в процессе реорганизации.
Глава 24 ГК РФ регулирует вопросы перемены лиц в обязательстве. При соблюдении определенных условий организация вправе как переуступить права требования дебиторской задолженности (договор цессии), так и перевести свой долг на другое лицо с согласия кредитора. Осуществить передачу прав и обязанностей организация вправе и в процессе реорганизации до исключения ее из ЕГРЮЛ, поскольку никаких запретов для этого законодательство не содержит.
То обстоятельство, что в результате подобных сделок могут измениться сведения, содержащиеся в передаточном акте, уже сданном в регистрирующий орган, на наш взгляд, не будет иметь решающего значения, поскольку, как было отмечено выше, к правопреемникам переходят все права и обязанности правопредшественника независимо от включения их в передаточный акт.
Эксперты службы Правового консалтинга ГАРАНТ Карасевич Любовь, Кузьмина Анна