Эксперты ГАРАНТа: можно ли в соглашении об отступном предусмотреть передачу недвижимого имущества в будущем через договор дарения третьему лицу

Можно ли в соглашении об отступном (между должником по договору займа и кредитором) предусмотреть передачу недвижимого имущества в будущем (через определенный срок - по окончании договора ипотеки, например, и вывода должником имущества из залога) через договор дарения третьему лицу, подписав одновременно с соглашением предварительный договор дарения? Оспорима ли данная сделка? Каковы риски в случае ее заключения? Можно ли предусмотреть в данном соглашении об отступном (при оспаривании сделки и признании ее недействительной) одновременно и уступку права требования с должника долга третьим лицом? Будет ли считаться данная сделка сделкой, обеспеченной залогом, в случае ее признания недействительной?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

1. Соглашение об отступном может быть заключено в пользу третьего лица.

2. Заключение соглашения об отступном не влечет за собой возникновения залога.

3. Соглашение об отступном не может являться дарением.

4. Цессия под условием возможна.

Обоснование вывода:

1. В соответствии со ст. 409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного - уплатой денежных средств или передачей иного имущества.

Отступное осуществляется на основании соглашения сторон. На практике такое соглашение во многих случаях заключается уже после неисполнения (ненадлежащего исполнения) должником первоначального обязательства в установленный срок. Однако закон не исключает возможности согласования условия об отступном до этого момента, в том числе непосредственно в договоре, из которого возникло первоначальное обязательство (абзац второй п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6 "О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств", далее - Постановление N 6). В зависимости от соглашения сторон должнику может быть предоставлено право прекратить первоначальное обязательство отступным после наступления срока исполнения первоначального обязательства или ранее этого срока.

Вместе с тем следует отметить, что судебная практика может рассматривать заключение соглашения об отступном в день заключения основного обязательства в качестве притворной сделки (постановление Президиума ВАС РФ от 09.12.1997 N 5246/97). Согласно п. 2 ст. 170 ГК РФ притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, с иным субъектным составом, ничтожна (смотрите об этом также п. 87 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

Заключение соглашения об отступном само по себе не прекращает первоначальное обязательство. Это обязательство прекращается лишь в момент предоставления кредитору отступного.

Отступное может быть предоставлено третьему лицу, поскольку закон не содержит запрет на исполнение обязательства по отступному не кредитору, а управомоченному им на это лицу (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 05.08.2002 N Ф08-2735/02). Так, при рассмотрении данного дела суд указал на то, что принятие спорного векселя не самим взыскателем, а третьим лицом по поручению последнего не противоречит закону, поскольку в соответствии со ст. 312 ГК РФ полномочия третьего лица на принятие исполненного от имени кредитора могут быть установлены в договоре. Таким образом, суд квалифицировал предоставление отступного управомоченному третьему лицу в качестве надлежащего исполнения.

2. В соответствии с п. 5 Постановления N 6 если должник в течение соответствующего срока не осуществил факультативное предоставление (не предоставил отступное), кредитор вправе потребовать исполнения первоначального обязательства, но не предоставления отступного (п. 1 ст. 320.1, ст. 409 ГК РФ). В таком случае кредитор вправе воспользоваться средствами защиты, установленными на случай неисполнения первоначального обязательства, включая взыскание неустойки и (или) процентов за просрочку исполнения первоначального денежного обязательства, которые начисляются начиная с первого дня просрочки исполнения первоначального обязательства (смотрите также п. 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21.12.2005 N 102 "Об обзоре практики применения арбитражными судами статьи 409 ГК РФ", далее - Информационное письмо N 102).

Подчеркнем, что соглашение об отступном порождает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное, но не право кредитора потребовать предоставления отступного вместо первоначального исполнения. Это следует также из самого определения факультативного обязательства (ст. 308.2 ГК РФ), и порядка его исполнения (ст. 320.1 ГК РФ).

Таким образом, при неисполнении соглашения об отступном в определенный сторонами срок кредитор вправе потребовать исполнения первоначального обязательства и применения к должнику мер ответственности в связи с его неисполнением. Соответственно, заключение соглашения об отступном не порождает правового режима залога в отношении предмета исполнения, поскольку у кредитора (а также у управомоченного им третьего лица) отсутствует право требовать передачи вещи, которая является предметом соглашения об отступном.

3. В соответствии с п. 1 ст. 572 ГК РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

Как следует из п. 2 ст. 572 ГК РФ обещание безвозмездно передать кому-либо вещь или имущественное право либо освободить кого-либо от имущественной обязанности (обещание дарения) признается договором дарения и связывает обещавшего, если обещание сделано в надлежащей форме (п. 2 ст. 574 ГК РФ) и содержит ясно выраженное намерение совершить в будущем безвозмездную передачу вещи или права конкретному лицу либо освободить его от имущественной обязанности. Обещание подарить все свое имущество или часть всего своего имущества без указания на конкретный предмет дарения в виде вещи, права или освобождения от обязанности ничтожно.

Таким образом, как следует из легального определения, ключевым признаком дарения является его безвозмездный характер. В силу прямого указания закона при наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением. К такому договору применяются правила, предусмотренные п. 2 ст. 170 ГК РФ. То есть такая сделка также может быть признана ничтожной по причине его притворного характера.

Соглашение об отступном, в свою очередь, является одним из способов прекращения обязательства. Институт отступного рассчитан на те случаи, когда исполнение существующего между сторонами обязательства по тем или иным причинам становится затруднительным или нежелательным для должника (например, в связи с недостаточностью денежных средств, отсутствием необходимых товаров на складе, возникновением собственной потребности в подлежащем передаче кредитору имуществе и т.п.). В подобных обстоятельствах должнику по соглашению сторон может быть предоставлено право "отступиться" от первоначального обязательства, заменив его предмет на другой объект гражданских прав. Соответственно, в соглашении об отступном отсутствует главный признак, характеризующий дарение - безвозмездность передачи, поскольку предоставление отступного прекращает существующее между должником и кредитором обязательство.

Отметим также, что обещание подарить вещь в будущем не соответствует понятию предварительного договора в связи со следующим.

В соответствии с п. 2 ст. 572 ГК РФ обещание безвозмездно передать кому-либо вещь или имущественное право либо освободить кого-либо от имущественной обязанности (обещание дарения) признается договором дарения и связывает обещавшего, если обещание сделано в надлежащей форме (п. 2 ст. 574 ГК РФ) и содержит ясно выраженное намерение совершить в будущем безвозмездную передачу вещи или права конкретному лицу либо освободить его от имущественной обязанности.

В свою очередь, по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК РФ). Таким образом, основным обязательством, которое содержится в предварительном договоре, является не обязанность передать имущество или произвести оплату, а обязательство сторон заключить в будущем основной договор на условиях и в срок, предусмотренных предварительным договором (п. 4 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за 1 квартал 2011 года (утвержден Президиумом ВС РФ 01.06.2011).

Кроме того, в соответствии с п. 1 ст. 577 ГК РФ даритель вправе отказаться от исполнения договора, содержащего обещание передать в будущем одаряемому вещь или право либо освободить одаряемого от имущественной обязанности, если после заключения договора имущественное или семейное положение либо состояние здоровья дарителя изменилось настолько, что исполнение договора в новых условиях приведет к существенному снижению уровня его жизни. Также даритель вправе отказаться от исполнения такого договора по основаниям, дающим ему право отменить дарение (п. 2 ст. 577 ГК РФ). При этом отказ дарителя от исполнения договора дарения по основаниям, предусмотренным пп. 1 и 2 ст. 577 ГК РФ, не дает одаряемому права требовать возмещения убытков.

В соответствии с п. 5 ст. 429 ГК РФ в случаях, если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения, предусмотренные п. 4 ст. 445 ГК РФ. Согласно данной норме если сторона, для которой в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда. Требование о понуждении к заключению основного договора может быть заявлено в течение шести месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению договора. В случае возникновения разногласий сторон относительно условий основного договора такие условия определяются в соответствии с решением суда. Основной договор в этом случае считается заключенным с момента вступления в законную силу решения суда или с момента, указанного в решении суда.

Таким образом, договор, содержащий обещание подарить, не является предварительным договором по смыслу ст. 429 ГК РФ.

4. В соответствии с п. 1 ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или может перейти к другому лицу на основании закона. Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 382 ГК РФ).

Предметом договора цессии является уступка права (требования), возникшего из конкретного обязательства, под которым понимается определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п. То есть в договоре цессии должна быть определена конкретная обязанность должника, по отношению к которой у кредитора возникает право требования (ст. 307 ГК РФ, постановление Восемнадцатого Апелляционного арбитражного суда от 11.05.2017 N 18АП-4345/17). Не могут быть уступлены в порядке цессии лишь права, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности требования об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью (ст. 383 ГК РФ).

Гражданское законодательство не называет существенные условия договора цессии, а также не содержит запрет на заключение соглашения об уступке права под условием.

В сделках, совершенных под условием, возникновение либо прекращение прав и обязанностей поставлено в зависимость от указанного в договоре обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет. Соответственно, различают отлагательные и отменительные условия:

- сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит (п. 1 ст. 157 ГК РФ);

- сделка считается совершенной под отменительным условием, если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит (п. 2 ст. 157 ГК РФ). Как видно из определения, данного в ст. 157 ГК РФ, условие должно относиться к будущему времени, его наступление должно быть возможно.

В рассматриваемом случае поскольку при неисполнении соглашения об отступном в определенный сторонами срок кредитор вправе потребовать исполнения первоначального обязательства, то полагаем, что в соглашении об отступном может быть предусмотрено условие, в соответствии с которым при непередаче вещи, являющейся предметом соглашения об отступном, к третьему лицу переходит право требования по основному обязательству, т.е. право потребовать от должника возврата займа.