ГАРАНТ: приобретение опциона на право выкупа доли у иностранной компании

Кипрская компания имеет опцион на право выкупа доли (20%) в российском ООО. Гражданин России планирует выкупить опцион путем заключения договора уступки права требования на опцион у кипрской компании. Стоимость сделки составляет около 500 000 тыс. евро.

1. Имеются ли нормативные ограничения (со стороны РФ) по переводу указанной суммы со счета в российском банке (несанкционном) на счет кипрской компании в кипрском банке?

2. Требуется ли получить разрешение в порядке, установленном указом Президента РФ от 18.03.2022 N 126?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

На сегодняшний день ограничений на осуществление сделки по приобретению резидентом у иностранного лица права на опцион на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале российского ООО нет.

Разрешение на совершение такой сделки или на погашение (исполнение) обязательств перед иностранным лицом - держателем опциона не предусмотрено.

Ограничений по перечислению физлицом иностранной валюты со своего счета в уполномоченном банке юридическому лицу - нерезиденту (который не является лицом, находящимся под санкциями, и лицом, находящимся под контролем такого лица) не обнаружено.

При этом обслуживающий банк может рассматривать вопрос о квалификации рассматриваемой операции (перечисление средств в пользу нерезидента по договору о передаче прав по опциону) в качестве подозрительной в соответствии с п. 3 ст. 7 Федерального закона 115-ФЗ (смотрите письмо Банка России от 16 марта 2022 г. N 019-12/1796 "О повышении внимания к отдельным операциям клиентов").

Обоснование позиции:

В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты (ст. 435 ГК РФ) предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ). Подробнее о природе и соотношении опциона и опционного договора смотрите, к примеру, в материале: Энциклопедия решений. Опцион и опционный договор.

Права по опциону на заключение договора могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено этим соглашением или не вытекает из его существа (п. 7 ст. 429.2 ГК РФ). В силу отсутствия специальных правил, регулирующих отношения, связанные с уступкой прав по опциону на заключение договора, соответствующие отношения подчиняются общим положениям об уступке прав (требований) (глава 24 ГК РФ "Перемена лиц в обязательстве").

В рассматриваемом случае иностранная организация владеет опционом на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале российского ООО и уступает права по опциону гражданину РФ.

То есть речь не идет о договоре об отчуждении доли в российском ООО, которое совершается только после акцепта оферты (исполнения опциона)*(1) или об отчуждении ценных бумаг иностранных эмитентов (опцион в данном случае не является ни ценной бумагой, ни производным финансовым инструментом (подп. 23 п. 1 ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").

Но при этом осуществляется расчет в валюте и исполнение обязательств перед организацией, зарегистрированной в государстве - члене ЕС, включенном в Перечень иностранных государств и территорий, совершающих в отношении Российской Федерации, российских юридических лиц и физических лиц недружественные действия, утвержденный распоряжением Правительства РФ от 05.03.2022 N 430-р (далее - Перечень).

То есть физическое лицо - резидент осуществляет сделку с лицом иностранного государства, совершающего недружественные действия. При этом такая сделка не связана с предоставлением резидентами в пользу нерезидентов иностранной валюты по договорам займа; не влечет за собой возникновение права собственности на ценные бумаги и недвижимое имущество; не является исполнением обязательств по кредитам и займам, финансовым инструментам перед иностранными кредиторами (операции, в отношении которых установлен особый порядок совершения, смотрите перечень ниже).

1. Запреты или особые порядки совершения сделок (операций) расчетов с нерезидентами установлены указами Президента РФ:

- от 28.02.2022 N 79 (в частности, запрещены валютные операции, связанные с предоставлением резидентами в пользу нерезидентов иностранной валюты по договорам займа. Но такие операции могут осуществляться с разрешения Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ.

Валютные операции, связанные с перечислением нерезидентам иностранной валюты за имущественные права, товары, работы, услуги, не указаны в данном Указе;

- от 01.03.2022 N 81 (в частности, установлен особый порядок осуществления (исполнения) резидентами сделок (операций), влекущих за собой возникновение права собственности на ценные бумаги и недвижимое имущество, осуществляемые (исполняемые) с лицами иностранных государств, совершающих недружественные действия, а также сделок (операций) по предоставлению лицам иностранных государств, совершающих недружественные действия, кредитов и займов (в рублях).

Такие операции могут осуществляться с разрешения Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ. Во исполнение Указа N 81 постановлением Правительства РФ от 06.03.2022 N 295 утверждены Правила выдачи разрешений на осуществление (исполнение) резидентами сделок (операций) с иностранными лицами в целях реализации дополнительных временных мер экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации (далее - Правила));

- от 05.03.2022 N 95 (установлен временный порядок исполнения перед некоторыми иностранными кредиторами, перечисленными в пункте 1 Указа N 95, обязательств (в размере, превышающем 10 млн рублей в календарный месяц) по кредитам и займам, финансовым инструментам. Перечисление средств в рублях должно осуществляться на открытые таким кредиторам счета типа "С");

- от 08.03.2022 N 100 (установлен запрет на вывоз/ввоз некоторых видов продукции и сырья);

- от 18.03.2022 N 126 (Банк России получил полномочия по определению размера суммы операции, в пределах которого может осуществляться предварительная оплата или авансовый платеж резидентами в пользу иностранных юридических лиц и физических лиц, не являющихся резидентами и видов контрактов, по которым осуществляются указанные выше авансовые платежи.

Но последним решением Совета директоров Банка России от 19.07.2022 отменен 30%-ный лимит по авансовым платежам в пользу нерезидентов по импортным контрактам на услуги, работы, результаты интеллектуальной деятельности, который действовал с апреля этого года (отменены положения, определенные решением от 1 апреля 2022 года и решением от 15 апреля 2022 года, смотрите, например, письмо Минфина России от 2.07.2022 N 09-02-08/73117);

- от 31.03.2022 N 172 (о специальном порядке исполнения иностранными покупателями обязательств перед российскими поставщиками природного газа);

- от 01.04.2022 N 179 (о временном порядке исполнения финансовых обязательств в сфере транспорта перед некоторыми иностранными кредиторами);

- от 03.05.2022 N 252 (в частности, установлен запрет для организаций и физлиц-резидентов совершать сделки с лицами, находящиеся под санкциями и лицами, находящимися под их контролем; исполнять обязательства перед такими лицами; осуществлять финансовые операции, выгодоприобретателями по которым являются лица, находящиеся под санкциями);

- от 04.05.2022 N 254 (установлен временный порядок исполнения обязательств по выплате прибыли обществ с ограниченной ответственностью, хозяйственных товариществ, производственных кооперативов, являющихся резидентами, участникам - нерезидентам);

- от 27.05.2022 N 322 (о временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми правообладателями результатов интеллектуальной деятельности);

- от 05.07.2022 N 430 (о репатриации резидентами - участниками внешнеэкономической деятельности иностранной валюты и валюты Российской Федерации);

- от 08.08.2022 N 529 (об исполнении обязательств российскими должниками (в частности перед держателями еврооблигаций) путем перевода средств на счет типа "Д").

В соответствии с Указами принято постановление Правительства РФ от 06.03.2022 N 295, которым были утверждены Правила выдачи Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в России разрешений в целях реализации дополнительных временных мер экономического характера по обеспечению финансовой стабильности РФ и иных разрешений, предусмотренных отдельными указами Президента РФ (далее - Правила N 295).

Рассматриваемая сделка (операция) в данных актах не указана.

При этом расчеты с участием нерезидентов осуществляются с учетом требований Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон N 173-ФЗ). Согласно ст. 6 Закона N 173-ФЗ валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений (ограничения действуют только в отношении операций, перечисленных в ст. 11 Закона N 173-ФЗ, касающихся только требования купли-продажи наличной иностранной валюты в уполномоченных банках).

Физлица - резиденты, за исключением узкого перечня операций, вправе совершать валютные операции с нерезидентами только с использованием банковских счетов в уполномоченном банке (ч. 3 ст. 14 Закона N 173-ФЗ). Ограничений по перечислению физлицом иностранной валюты со своего счета в уполномоченном банке юридическому лицу - нерезиденту (который не является лицом, находящимся под санкциями, и лицом, находящимся под контролем такого лица) не обнаружено.