Возможные риски при секьюритизации факторинговых активов. Механизмы защиты.

Риски, связанные с секьюритизацией факторинговых активов:

Автор разделяет риски на следующие: риск несостоятельности эмитента; риск банкротства факторинговой компании; риск структурирования сделки; правовой риск; риск налогового бремени.

1. Риск несостоятельности эмитента. Создание SPV1 в качестве независимой от инициатора компании исключает для нее риск факторинговой компании, то есть риски связанные с деятельностью факторинговой компании, и ограничивает риск эмиссии лишь рисками свойственным активов, купленных у инициатора .

2. Риск банкротства факторинговой компании. В случае признания факторинговой компании банкротом платежи по договорам факторинга могут быть приостановлены (то есть прекратятся денежные поступления по активам, проданным/переданным эмитенту ценных бумаг). Для оценки вероятности такого развития событий факторинговая компания предоставляет подробную информацию о собственной деятельности, финансовом состоянии и долгах перед третьими лицами для ее адекватного отражения в проспекте эмиссии.

2.1. Общий риск портфеля факторинговой компании. Риск факторинговой компании можно классифицировать как риски, свойственные факторинговой деятельности (рыночный риск, процентный и п.т.) и риски, которые связаны с Должниками (клиентами и/или дебиторами), переуступленными ими денежными требованиями и переданными ими документами, подтверждающие данные денежные требования.

2.2 Риск неплатежеспособности Должника и управления предметом факторинга. С одной стороны, риски факторинговой компанией оцениваются на стадии до заключения факторинговой сделки, когда платежеспособность клиента/дебитора оценивается по следующим параметрам: эффективность проекта (анализ будущего); финансовое состояние Должника, реализующего проект, платежная дисциплина дебиторов (анализ прошлого).

С другой стороны, добросовестность клиента/дебитора (Должника) проверяется в ходе исполнения им обязательств по договору факторинга. В первую очередь, в расчет принимается платежная дисциплина (момент и периодичность выплат, структура платежей, соблюдение срока оплаты по договору, денежные требования по которому были уступлены фактору) и встроенные параметры сделки: типы предоставляемого факторинга (с регрессом, без регресса, открытый, закрытый), дополнительное обеспечение, поручительства и гарантии по сделке.

Риски управления дебиторской задолженностью включают в себя риск признания недействительным уступаемого денежного требования, риск признания недействительным факт переуступки прав требования, риск повторной переуступки денежного требования, риск фальсификации документов, подтверждающих уступаемое денежное требование, риск невозврата выданного финансирования в полном или частичном размере, риск неисполнения денежного требования должником (дебитором/клиентом) фактору, риск возникновения встречных требований.

3. Риск структурирования сделки секьюритизации. Данный вид риска носит комплексный характер, к наиболее распространенным элементами которого можно отнести: изначально неправильно отобранные активы; неверное построение структуры платежей; недостаточное кредитное покрытие и отсутствие внутренних механизмов защиты; риск обособления (отчуждения) активов; структура SPV.

4. Правовой риск.

4.1. Риск признания недействительным договора (купли-продажи), по которому уступаются денежные требования SPV. Основание для этого может быть запрет на отчуждение уступки денежного требования, переданного по договору факторинга и санкции против нарушившего его клиента. Велик риск признания договора недействительным или отказа от его исполнения в случае возбуждения дела о банкротстве компании-клиента; договор купли-продажи может быть пересмотрен для включения его в конкурсную массу банкрота. Недействительность сделки влечет за собой двустороннюю реституцию: компания должна получить обратно денежные требования и вернуть полученные средства инвестору – эмитенту. Однако если компания находиться в процессе банкротства, то вероятность получения инвесторами своих средств крайне невелика.

4.2. Риск валютного регулирования. Если кредиторская и дебиторская задолженность SPV имеет разрыв по валюте, поток денежных средств от выпущенных ценных бумаг подвергается риску, связанному с колебаниями обменного курса. Так же важно отметить, что меры валютного регулирования приводят к увеличению издержек по сделке секьюритизации с зарегистрированной за пределами России компанией-эмитентом. Поэтому секьюритизация прав требования, выраженных в иностранной валюте, или приобретение иностранными инвесторами российских ценных бумаг, обеспеченных (любыми) активами, становиться менее привлекательной для участников сделки.

5. Риск налогового бремени. При сделках секьюритизации может возникать ряд характерных налоговых последствий. Далее будут рассмотрены основные из вопросов налогового бремени:

? Наличие уступки прав или требований, включая уступку будущих активов, получение средств, в том числе в виде предоплаты за будущие уступки;

? Особые условия обращения долговых обязательств (возможна амортизация основной суммы, случаи досрочного выкупа бумаг эмитентом, что требует накопления ресурсов у эмитента для финансирования этих операций);

? Наличие дополнительного обеспечения в структуре операций, то есть уступка инициатором эмитенту активов, по стоимости превышающих номинал займа и, как следствие – необходимость компенсации или возврата дополнительного обеспечения инициатору;

? В случае расположения эмитента за пределами Российской Федерации, необходимо учитывать налоговый режим государства, где расположен эмитент.

Формально (на основании договора) сделка между инициатором и эмитентом может являться уступкой требований. С экономической точки зрения данная операция представляет собой предоставление займа Оригинатору2*. Если говорить об операции как об уступке, то она создает инициатору убыток, в то время как у эмитента образуется доход при последующем получении исполнения по приобретенным требованиям. Доход иностранной организации при последующем получении исполнения по уступке не является доходом от источника в РФ на основании ст.309 НК РФ.

Если средства, полученные инициатором от эмитента за существующие и будущие требования, рассматривать как долговое обязательство Оригинатора – инициатора, то доход эмитента может быть признан в качестве процентного дохода. Статья 309 НК РФ дает достаточно широкий перечень источников процентного дохода: «процентный» доход от долговых обязательств любого вида, включая облигации с правом на участие в прибылях и конвертируемые облигации, в том числе: доходы, полученные по государственным и муниципальным эмиссионным ценным бумагам, условиями выпуска и обращения которых предусмотрено получение доходов в виде процентов; доходы по иным долговым обязательствам российских организаций, не указанным в абзаце втором настоящего подпункта (1пл., 3п., ст.309 НК РФ)

Другой подход, который может быть применен при трактовке дохода эмитента, это отнесение дохода в категории «иных аналогичных доходов». При этом, по мнению налоговых органов, аналогичность доходов заключается не в схожести их с каким-либо их доходов, обозначенных в пп.1-9 пункта 1 статьи 309, а в том, что они относятся к доходам от источников в Российской Федерации, не связанных с деятельностью через постоянное представительство, за исключением доходов, прямо упомянутых в статье 309 как не относящихся к доходам в Российской Федерации.

Механизмы управления рисками секьюритизации.

Важно отметить, что ни одна сделка секьюритизации не обходится без методов управления рисками, способов защиты от рисков, сопряженных с конкретной сделкой секьюритизации.

Методы управления рисками приводят к снижению риска инвестора, повышению кредитного рейтинга эмитируемых бумаг и в конечном итоге - к снижению стоимости финансирования активов.

Инструменты управления рисками секьюритизации можно условно разделить на две категории:

- Внутренние механизмы защиты от рисков – обеспечиваются организатором секьюритизации или закладываются в структуру сделки (дополнительное обеспечение, субординация ценных бумаг, избыточный спрэд, структурная поддержка и др.)

- Внешние механизмы защиты от рисков – обеспечиваются сторонними организациями, известными на рынке компаниями, не являющимися прямыми участниками сделки (андеррайтеры, банки и финансовые институты: как провайдеры кредитной и ликвидной поддержки, рейтинговые агентства, страховые компании, другие гаранты).

Внутренние механизмы защиты.

1. Дополнительное обеспечение – превышение стоимости продажи активов над минимально необходимым объемом погашения эмитируемых SPV бумаг. То есть, активы передаются не по номинальной стоимости, а с некоторым спрэдом в цене, что обеспечивает минимальный резерв покрытия на случай неплатежеспособности Должника.

Дополнительное обеспечение требуется практически в каждой сделке секьюритизации, а его величина определяется совместно рейтинговым агентством и андеррайтером, и, как правило, составляет 20-25% от пула активов. Процент требуемого дополнительного обеспечение зависит от типа и качества секьюритизированных активов, от стабильности и рейтинга и сервисного агента, сектора экономики и странового риска.

Дополнительное обеспечение можно было бы сравнить с полисом страхования, который платит инициатор секьюритизации компании специального назначения за участие в сделке. Часть из этой суммы удерживается компанией на покрытие организационных и других административных расходов и в числе прочего может рассматриваться как комиссионное вознаграждение эмитенту. Остальная часть дополнительного обеспечения в случае исполнения должником (клиентом/дебитором) обязательств по договору факторинга возвращается инициатору секьюритизации. Другими словами, при секьюритизации SPV выплачивает инициатору стоимость покупки активов за вычетом дополнительного обеспечения, а остальная часть (в размере, скорректированном на величину вознаграждения) выплачивается по мере поступления платежей от должников.

2. Избыточный спред. – избыточная доходность, определяемая как разница между процентом по базовому активу, доходностью по эмитированным бумагам и процентом комиссионного вознаграждения за обслуживание секьюритизированных требований.

3. Субординированная структура – эмиссия нескольких классов эмитируемых бумаг SPV, различающихся по степени риска, скорости погашения и другим параметрам. В данной структуре подразумевается обязательное наличие старших и младших классов, причем младшие классы почти всегда имеют более низкий рейтинг и более высокий купон. В классической схеме секьюритизации бумаг SPV обязательства по бумагам старшего класса будут выполняться прежде обязательств по бумагам младшего класса, которые в свою очередь будут выполняться прежде сертификатов участия в SPV. Таким образом, младшие классы защищают старшие от потерь, повышая их надежность и кредитный рейтинг.

Отмечу, что младшие транши также могут быть разделены по уровню риска, так например, на мезонин-транш и equity-транш. Мезонин-транш, имеет более высокую доходность по сравнению со старшими траншами и может быть продан инвесторам, для которых данный уровень риска является приемлемым. Как правило, equity-транш, имеющий самый большой купон в сделке, выкупается самим организатором секьюритизации.

4. Структурная поддержка – фиксация событий-«триггеров», наступление которых приводит к перераспределению денежных потоков по сделке. В случае наступления негативных событий, определенных в проспекте ценных бумаг, все платежи от пула активов направляются по погашение бумаг старшего класса. К структурной поддержке относиться установление минимального коэффициента покрытия долга активов – отношение доходов от активов к сумме необходимых выплат по облигациям за определенный период времени, который характеризует качество обеспечения по сделке и обратно пропорционален вероятности дефолта.

5. Резервный фонд.

5.1. Амортизационный резервный фонд, где часть бумаг соподчиненных классов передается управляющей компании в качестве резервного фонда, который будет использован в случае недостатка средств на погашение бумаг старшего класса.

5.2 Процентный резервный фонд, когда купоны бумаг соподчиненных классов искусственно занижаются, а избыток процентных платежей начинает накапливаться в резервном фонде до достижения определенного размера резервного фонда. Это фонд будет использован в случае нехватки средств для погашения бумаг старших классов.

Внешние механизмы защиты.

1. Обеспечение ликвидности и кредитной поддержки – гарантии, выданные инициатором или другим финансовым институтом, на полное или частичное погашение обязательств по бумагам SPV или на выкуп этих бумаг. В случае секьюритизации банковских кредитов банк, инициирующий секьюритизацию, открывает кредитную линию SPV для финансирования покупки активов.

2. Подтвержденный аккредитив – обязательство сторонней финансовой организации (банка) выплатить полностью основную сумму долга и проценты в случае дефолта эмитента.

3. Страхование рисков активов, которое осуществляется специализированной страховой компанией. Такая компания занимается только одним видом страхования – страхованием финансовых активов в отличие от универсальных страховых компаний, предоставляющих целый комплекс различного вида страховых услуг.

Резюмируя изложенное выше, автор считает необходимым отметить следующее, что обеспечением эмиссии облигаций служат сами факторинговые активы: переданные права на получение факторинговых платежей. Перед совершением сделки купли-продажи факторинговых активов определяется ликвидность уступаемых активов. Для этого осуществляется оценка финансовой устойчивости и перспектив развития клиента факторинговой компании, выясняется уровень сбалансированности передаваемого портфеля, проводится мониторинг ситуации на рынке активов, передаваемых SPV, составляется подробная информация, характеризующая фактора, условия привлечения финансирования.

С целью защиты от правовых рисков в договоре купли-продажи факторинговых активов можно предусмотреть следующие аспекты: право регресса в отношении Оригинатора и возврата этого контракта предыдущему собственнику; право перехода всего обеспечения по первичному договору факторинга к SPV; возможность выплаты покупателем сразу не всей суммы, а только, например 80%.

Заключение.

В данной статье автором построена классификация рисков факторинговой компании и разработана оригинальная схема рисков факторинговой компании при секьюритизации. Автор выделил пять блоков рисков: риск несостоятельности эмитента, риск банкротства факторинговой компании, риск структурирования сделки, правовой риск (в т.ч. риск признания недействительным договора купли-продажи, риск признания недействительным переуступки денежного требования, риск повторной переуступки денежного требования, риск валютного регулирования) и риск налогового бремени. Систематизированы методы управления рисками при проведении секьюритизации, включающие механизм внутренней защиты, к которой автор относит элементы, заложенные в сделку секьюритизации (дополнительное обеспечение, избыточный спред, система субординации траншей) и внешней защиты (дополнительная гарантия со стороны косвенных участников сделки: андеррайтинг сделки, кредитный рейтинг, страхование).

Список литературы

1. Покаместов И.Е., Подлеснова А.Ю. Бюджетирование и бизнес-планирование факторинговой деятельности // Факторинг и торговое финансирование. – №1, 1 квартал. –2008.

1. В.В. Буров. Некоторые аспекты секьюритизации факторинга в Российской Федерации. Налоговые и юридические аспекты // Факторинг и торговое финансирование. – №2, 2 квартал – 2008.

1.  Стивен Ли Шварц. Алхимия секьюритизации активов. // Журнал ЗАКОН. – № 12. – 2008.

1. Казаков А. Секьюритизация: сила инновации // Россиийский правовой журнал “Коллегия”. –№2. –2002. [опубликовано на сайте в Интернет: www.kolegia-journal.ru.]

1. Лаврик М. Ю. Риски факторинговых операций // Банковское дело. .– № 6.– 2005.

Журнал «Факторинг, лизинг и финансирование торговли», №1,2013

¹ SPV - специально созданный финансовый посредник, которому при механизме секьюритизации передаются, ранее выделенные, отделенные активы от остального имущества предприятия, который рефинансирует их на денежном рынке или на рынке капитала.
² Оригинатор - владелец секьюритизируемых активов.

 

Источник: ФАКТОРинг ПРО